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公司那些事:公司被吊銷而不注銷的弊端分析

公司那些事:公司被吊銷而不注銷的弊端分析


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案例


A公司為與B公司因為合同關係發生糾紛,A公司為債權人,B公司為債務人。A公司因為無法實現債權將B公司訴至法院,法院判決B公司依據合同履行債務義務,並在A公司申請下將B公司財產強製執行,但A公司債權僅僅部分得以實現。


B公司被執行後,因不辦理年檢被工商部門吊銷營業執照,自此B公司一直處於吊銷未注銷的非經營狀態且無人辦理注銷手續。


A公司債權隻有小部份通過執行得以實現,為彌補損失,希望通過B公司股東獲得賠償。


那麽,A公司的訴求能否得到支持,B公司股東是否應該承擔責任,該責任承擔是否以出資為限,債權人又應該通過什麽樣的方式向法院提出其訴求呢?


法律分析


******人民法院為正確適用《中華人民共和國公司法》,結合審判實踐,就人民法院審理公司解散和清算案件適用法律問題作出規定。該規定即“公司法解釋二”於2008年5月5日,由***高人民法院審判委員會會議通過,並於2008年5月19日起正式施行。


該司法解釋第十八條:有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東未在法定期限內成立清算組開始清算,導致公司財產貶值、流失、毀損或者滅失,債權人主張其在造成損失範圍內對公司債務承擔賠償責任的,人民法院應依法予以支持。


有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東因怠於履行義務,導致公司主要財產、帳冊、重要文件等滅失,無法進行清算,債權人主張其對公司債務承擔連帶清償責任的,人民法院應依法予以支持。


這一條款,從責任承擔主體,責任承擔範圍角度進行了更為細致的解釋。


首先,該條款對企業未清算應承擔責任的主體進行了明確,即:有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東;哈爾濱公司注冊向日葵视频在线观看视频免费ioses哈爾濱會計公司分享


雖公司法規定,有限責任公司的股東,僅以其出資額為限對公司承擔責任,但是,但因為股東怠於清算的過錯,導致公司財產貶值、流失、毀損或者滅失的;因為股東怠於履行義務,導致公司主要財產、帳冊、重要文件等滅失,無法進行清算的,股東需要依照其責任對債權人承擔相應的責任。


其次,有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東的未清算而導致的責任承擔範圍以其未清算導致的後果向債權人承擔責任,而不是依照其出資或在其未實繳出資的範圍內承擔責任。股東怠於清算的過錯,導致公司財產貶值、流失、毀損或者滅失的,就財產貶值、流失、毀損或滅失的部分承擔連帶責任;股東怠於履行義務,導致公司主要財產、帳冊、重要文件等滅失,無法進行清算的,就全部債權承擔連帶責任。


《公司法司法解釋二》對債權人申請強製清算作出了比以往更為細致的規定,但由於仍然缺乏可操作性,******人民法院鑒於清算類案件非訟程序的特點和清算程序規範的不完善,為進一步明確該類案件審理原則,細化有關程序和實體規定,於2009年11月4日又發布了《關於審理公司強製清算案件工作座談會紀要》。紀要對管轄、申請、申請費用,申請方式等方麵進行了更為細致的確定。哈爾濱公司注冊向日葵视频在线观看视频免费ioses哈爾濱會計公司分享


1.管轄


對於公司強製清算案件的管轄應當分別從地域管轄和級別管轄兩個角度確定。


地域管轄法院應為公司住所地的人民法院,即公司主要辦事機構所在地法院;公司主要辦事機構所在地不明確、存在爭議的,由公司注冊登記地人民法院管轄。級別管轄應當按照公司登記機關的級別予以確定,即基層人民法院管轄縣、縣級市或者區的公司登記機關核準登記公司的公司強製清算案件;中級人民法院管轄地區、地級市以上的公司登記機關核準登記公司的公司強製清算案件。


2.申請


公司債權人或者股東向人民法院申請強製清算應當提交清算申請書。


申請書應當載明申請人、被申請人的基本情況和申請的事實和理由。同時,申請人應當向人民法院提交被申請人已經發生解散事由以及申請人對被申請人享有債權或者股權的有關證據。公司解散後已經自行成立清算組進行清算,但債權人或者股東以其故意拖延清算,或者存在其他違法清算可能嚴重損害債權人或者股東利益為由,申請人民法院強製清算的,申請人還應當向人民法院提交公司故意拖延清算,或者存在其他違法清算行為可能嚴重損害其利益的相應證據材料。


2012年,******院發布的指導案例9號:上海存亮貿易有限公司訴蔣誌東、王衛明等買賣合同糾紛案,明確:有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東,應當依法在公司被吊銷營業執照後履行清算義務,不能以其不是實際控製人或者未實際參加公司經營管理為由,免除清算義務。


該指導案例的發布,使得公司被吊銷營業執照後,股東不履行清算義務應承擔責任有了更有力的法律支撐。


問題探討


(1)債權人訴求股東承擔責任是否必須以申請公司清算為前提?


筆者認為,根據第十八條******款,債權人隻要有證據證明“因為有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東未在法定期限內成立清算組開始清算,導致公司財產貶值、流失、毀損或者滅失”其訴求即符合該第十八條******款的規定,應得到法院的支持,而並不以申請公司清算為必須前提。


但債權人以何理由提起?筆者認為可以股東損害公司債權人利益為由向法院提起訴訟。


(2)關於第十八條第二款,有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東因怠於履行義務,導致公司主要財產、帳冊、重要文件等滅失,無法進行清算的,債權人如何行使其權利?


無法進行清算的認定是否必須通過申請公司清算來實現?確定無法清算後需不需要另行提起訴訟?如果需要應以何理由向法院提起訴訟?


雖筆者未對此問題找到更為明確的法律依據,但筆者認為,就本案例來說,根據目前的法律規定及案例指導,其訴求應該得到支持。至於其訴求通過何種方式得到實現,如此重要的問題,就留給大家一起探討吧。哈爾濱公司注冊向日葵视频在线观看视频免费ioses哈爾濱會計公司分享